浅论最高法“民事证据规则”审前程序设计存在的问题

董 刚 曹 亮

提要：最高法“民事证据规则”对民事诉讼制度的最大突破就是举证时效制度。但是，由于“民事证据规则”在审前程序的设计上争点固定制度不完备，致举证范围无法固定，在这种情况下强行适用证据失权制度，不但没有达到公正与效率的初衷，在一定程度上甚至违背了程序公正的原则。
关键字：证据规则，举证时限，争点固定

长期以来，不管是在立法还是在法律解释层面，我国一直没有形成一套完备的民事证据制度，这与日益复杂化与专业化的民事诉讼实践是不相适应的。最高法“民事证据规则”确立了一些较为科学的证据制度，有不少亮点，在一定程度上缓解了这一矛盾。但是，由于不少人对最高法在制定该规定中是否存在越权立法提出质疑，以及该规则本身也存在不少的问题，其在实践中发挥的作用并没有达到预先的期望。笔者认为，“民事证据规则”本身存在的最大的问题在于没有确立科学的固定争点制度而强行的适用举证时限制度，最终会造成程序不公与效率低下。
设立举证时限制度的目的就是为了防止证据突袭，提高诉讼效率，其内容可被分为两个方面，一方面是举证及固定证据的规则，另一方面是证据失权制度。举证及固定证据的规则应是目前我国民事诉讼中的审前程序的主要内容，包括诉答制度，举证期限及证据交换等内容。按照笔者的理解，最理想的审前程序应能达到固定争点与固定证据这两个方面的目的。如果通过审前程序，不能固定争点的话，进入庭审后，原告任意改变诉讼请求，被告在事实方面任意的提出新的答辩主张，这种情形下，为了保障对方的诉讼权利，就要不断休庭，以给双方当事人以准备新的证据或重新答辩的时间，这样下去，无法有效的制约当事人恶意拖延诉讼的行为，虽然有利于达到公正，但迟到的公正也是一种不公正。可以说，在举证时效确立前，我国民事诉讼一直存在这样的问题，确立举证时效制度的初衷就是为了克服这方面的问题。
然而，从举证时效制度实施的情况来看，这种情况是否有效的克服了呢？笔者认为，现行的举证时限制度，对于部分案件的审理，确实达到了防止证据突袭，提高诉讼效率的目的，但是由于审前程序设计的不合理，有时不但不能达到公平与效率的司法改革目标，甚至会造成诉讼程序上的不公及诉讼资源的浪费。如前所述，举证时限制度的内容可被分为两个方面，一方面是举证及固定证据的规则，另一方面是证据失权制度。其实这两个方面的制度是相辅相成的，只有在科学的固定证据制度下适用证据失权制度才能达到程序上的公正，反之，固定证据制度不科学，在适用证据失权制度前没有给当事人举证创造充分的条件，就强行适用举证时效制度，难谓其公正。因此，科学合理的固定证据制度应是适用证据失权制度的前提。
其实，固定证据与固定争点是分不开的，因为，从理论上来说只有争点固定了，当事人的举证范围才能确定，固定争点应是固定证据的一个前提。否则，当事人不知道对方确切的答辩意见，无法决定哪些证据该举，哪些证据不该举。这样，争点在举证完成之前无法固定，就等于在举之前还没有固定举证范围，等举证完成后，针对对方自认的事实所举的证据完全是浪费，对于对方提出的新的答辩意见，却又失去了举出证据予以反驳的机会，程序上的公正与效率都受到损害。从这个意义上来讲，固定争点制度可以说是固定证据制度的前提。经过上述分析，我们可以看出固定争点制度在证据规则中的重要性。而我们的证据规则只专注于解决证据的固定，在没有完备的固定争点制度的支持下，强行的固定证据，不仅不能促进公正与效率的主题，而且会影响诉讼效率，有时也会造成程序不公。
过上述分析，我们可将科学合理的审前程序运行机制概括为：固定争点（确定举证范围）—确定举证时限——固定证据。
在民事诉讼制度比较先进的国家，强制诉答制度与证据交换制度是固定争点与固定证据的最常见方法。我们的证据规则，一方面没有确立强制诉答制度，另一方面，在证据交换的规定方面也存在着问题。。
首先，诉答制度规定不完备，没有起到固定争点的作用。我国民诉法理论一般认为，答辩是被告的一种权利，不是一种强行义务，不答辩不会造成答辩失权，因此，我国没有确立强制诉答制度。但这并不是说对于我国民事诉讼制度对于诉答没有任何限制。民诉法对于诉状有明确的要求，同时，证据规则通过举证时限制度也在一定程度上限制了当事人的诉答。首先，当事人增加、变更诉讼请求应在举证期间内提出。其次，证据规则虽没有规定答辩方应在举证期间内提出一切答辩意见，但举证时限制度意味着答辩方在举证期间外提出新的答辩意见将失去提供证据予以左证的机会，因此，举证期间过后，答辩方就案件事实提出的答辩意见往往会因缺乏证据证实而不被采信。但仅这样的限制还是不够的，具体表现在两个方面：一是没有将答辩规定成一种强制义务，没有答辩失权制度，举证期间与答辩期不分，举证期间确定之前无法确定争点，不利于双方当事人举证思路的形成，当事人只有尽一切可能去搜集证据，这样会浪费司法资源；同时，在对方不答辩的情况下，不知道对方的答辩意见，在搜集证据时对部分证据不可避免的会遗漏，这样又会造成程序不公。。二是，不能防止答辩突袭。如上所述，证据规则举证时限的规定 使得辩方在举证期间外提出新的答辩意见将失去提供证据予以左证的机会，但是，由于提出答辩意见或反驳意见 有时并不需要举证，却需要对方提出证据予以反驳，而此时已过举证期间，对方无法举证反驳。这样，如对答辩期限不进行限制，虽然举证时限制度避免了证据突袭，却不能避免“答辩突袭”，诉讼权利不均衡的局面仍不能改变。比如，被告庭审时对原告提交的书证的签字提出异议，这时原告予以反驳的最有效的手段就是笔迹鉴定，但是，如果严格适用举证时限制度，这时举证时限已经届满，依据“证据规则”已无权申请司法鉴定。
同时，证据规则在证据交换制度方面也存在问题。一是没有规定一切案件都要进行证据交换，却规定一切案件都适用举证时效制度，这种规定是不合理的。证据失权制度是举证时效制度的核心，但证据失权制度的适用要以当事人有充分的举证条件为前提，否则就有失公正。一方面，要给当事人充分的举证时间，另一方面，要在举证期限到来之前让当事人明确要就哪些事实举证，这就要求在举证期限届满之前要固定争点，明确举证范围。如上所述，我国没规定固定争点的强制诉答制度，固定争点和固定证据的重任就都落在了证据交换的身上，如果在没有进行证据交换的案件中适用证据失权的话，就等于在举证范围确定之前使当事人失却了举证的权利，这样对当事人是不公的。同时，当事人在对方不答辩，也不举行证据交换的情况下，在举证期限到来之前，不可能知道对方对事实的意见，举证范围不能确定，这就不可避免的会一边猜测对方可能的答辩意见，一边去举证，等到庭审质证的时候又会发现，有些证据是不需要的，而有一些证据又是被遗漏的，而此时，举证期限已经到期。如果此时适用证据失权制度的话，显然是片面强调了效率却牺牲了公正。二是，没有规定任何案件都要进行两次以上的证据交换。如前所述，依据我国现行的证据制度，固定争点和固定证据的重任都落在了证据交换的身上，在应答辩方不答辩的情况下，对方要想知道答辩意见，必须先进行一次证据交换，整理共识和分歧，明确举证范围，以确定下一步的举证方案。如果不规定任何案件都要进行两次以上的证据交换的话，法官可依职权只进行一次证据交换，这时就有可能举证范围刚一确定，就使一方当事人失去了举证的机会，也有失公正。
基于以上的分析，笔者认为，修改民事诉讼法也好，颁布证据法也要，一定要设计完备的争点固定制度，而且在程序设计上要在争点固定、举证范围确定后为当事人进一步举证留出足够的举证时间。也许有人会认为，如果严格的按照上述要求去设计审前程序，无疑会片面的注意公正而忽视了效率，又回到了证据随时提出主义时代。笔者认为，这种担心是不必要的：首先，严格的按照固定争点（确定举证范围）—确定举证时限——固定证据的逻辑设计审前程序，能够在庭审前固定证据，这种有限制的举证与过去的无限制举证是大不相同的；其次，依照上述逻辑设计审前程序，并不一定会带来效率的低下。也许这样设计，程序会相应繁琐，但繁琐的程序可通过诉讼契约或法官自由裁量权的设定来简化；最后，只有程序符合逻辑才有真正的可操作性，必要的程序缺失，带来的只是牺牲公平的效率，这是违反司法改革的目标的。
有些观点认为，一些法院不认真执行证据规则就因为“客观真实”的老观点在作怪，其实，证据规则本身存在的问题应该也是一个十分重要的原因。
在现行规定存有这样的问题的时候，我们作为律师应如何应对呢？我认为，一方面只有去适应，在搜集证据时，应充分的利用自己的经验，在对对方的诉答理由进行充分论证的基础上，针对案件事实各方面的构成要件，尽可能完备的搜集证据，以委托人的权益；另一方面，要积极的申请法院举行证据交换，如一次证据交换后还有必要，应申请进行第二次证据交换。

（作者单位：浙江星韬律师事务所）
财政部


关于印发2008年度企业财务会计决算报表的通知

财企[2008]252号
　　

党中央有关部门，国务院有关部委、有关直属机构，全国人大常委会办公厅，全国政协办公厅，高法院，高检院，有关人民团体，各省、自治区、直辖市、计划单列市财政厅（局），新疆生产建设兵团财务局，有关中央管理企业：

　　为做好2008年度全国企业财务会计报告编制工作，全面掌握2008年全国国有企业和城镇集体企业的财务状况、经营成果和现金流量等财务会计信息，依据《中华人民共和国会计法》、《企业财务会计报告条例》（国务院令第287号）、《企业财务通则》（财政部令第41号）、《企业会计准则—基本准则》（财政部令第33号）以及38项具体准则和相关财务、会计制度的规定，在2007年度企业财务会计决算报表编制的基础上，我们修改制定了《2008年度企业财务会计决算报表》，现印发给你们，并将有关事宜通知如下：

　　一、本套报表为企业向财政部门报送的年终财务会计决算统一格式，适用于境内所有国有及国有控股企业和城镇集体企业编报。

　　二、本套报表由报表封面、主表、附表和行业补充指标表组成，其中报表封面、主表、附表适用于所有行业的企业（单位）填报；行业补充指标表仅适用于相关行业的企业选择填报，具体填报范围为：粮食企业、铁路运输企业、民用航空企业、工业企业、交通运输企业、邮电企业、农口企业、文教企业、对外经济合作企业、旅游企业、施工企业、烟草企业、供销合作社、电力企业和石油石化企业等。

　　三、本套报表为基层与汇总（合并）统一格式，基本填报单位级次为：大型企业（含大型企业集团）为第三级以上（含第三级）各级企业，第三级以下企业并入第三级进行填报；中小型企业为第二级以上（含第二级）企业填报，第二级以下企业并入第二级进行填报。

　　基本填报单位是指同时具备法人资格、独立核算并能够编制完整会计报表的企业（单位）。

　　四、各类国有企业（单位）和城镇集体企业（单位）的《2008年度企业财务会计决算报表》编制工作，应当根据真实的交易事项以及完整的账簿记录等资料，依据现行国家统一的会计准则制度，在全面做好清查资产、核实债务和权益，及正确结转损益等年终决算工作基础上，按照本套报表格式和编制说明等具体要求，以2008年12月31日年终财务会计决算结果和其他有关资料填报，保证数据的真实性和完整性，并按规定认真组织好录入、审核、汇总（合并）等工作。

　　五、各类国有企业（单位）和城镇集体企业（单位）均使用本套报表格式，各地区对其他非公经济的企业年度财务会计报表可参考使用本套报表格式，但实行分别组织的方式，即：分别布置落实、分别编制报表、分别录入微机、分别审核数据、分别汇总上报。

　　六、以产权为纽带组建的企业集团，母公司除编制其个别会计报表外，还应当编制集团公司的合并会计报表。合并会计报表的编制原则、范围及编制方法按财政部《企业会计制度》、《企业会计准则—基本准则》和38项具体准则、《企业会计准则应用指南》、《关于印发〈合并会计报表暂行规定〉的通知》（财会字[1995]11号）、《财政部关于印发〈关于执行《企业会计制度》和相关会计准则有关问题解答〉的通知》（财会[2002]18号）及《财政部关于印发〈关于执行《企业会计制度》和相关会计准则有关问题解答（二）〉的通知》（财会[2004]10号）等文件的有关规定执行。其中：

　　（一）企业集团总公司所属的控股境外企业应编报境外企业财务会计决算报表，在规定的时间报送境外企业财务会计决算报表时，集团母公司按照本套报表格式同时报送企业集团境内外合并财务会计决算报表。境外企业与境内企业报表合并时，根据《企业会计准则—外币折算》以及《企业会计准则—合并财务报表》等相关规定，《2008年度境外企业财务会计决算报表》分户填报和录入的金额单位为人民币元。其他外币折合成人民币时，资产负债表中的资产和负债项目，采用资产负债表日的即期汇率折算，所有者权益项目除“未分配利润”项目外，其他项目采用发生时的即期汇率折算；利润表中的收入和费用项目，采用交易发生日的即期汇率折算，也可以按照系统合理的方法确定的、与交易发生日即期汇率近似的汇率折算；外币报表折算差额，在资产负债表中所有者权益项目下单独列示。《2008年度境外企业财务会计决算报表》另行下发。

　　（二）华润集团公司、招商局集团有限公司、中国港中旅集团公司、南光（集团）有限公司4家驻港澳地区中央管理企业应当按照本套报表要求填报2008年度财务决算，并按照国内《企业会计制度》和会计准则对会计报表进行调整。

　　（三）企业集团总公司应将所属财务公司编报的金融企业会计决算报表转换为企业财务会计决算报表后，纳入集团公司的合并财务会计决算报表范围。

　　（四）企业集团总公司所属独立核算的执行国有建设单位会计制度的建设单位（项目）、执行事业单位会计制度的事业单位不纳入集团公司的合并财务会计决算报表范围。

　　七、各省、自治区、直辖市、计划单列市财政厅（局）、中央各部门和中央管理企业应认真贯彻落实《中华人民共和国会计法》、《企业财务会计报告条例》、及财务会计等法规制度的规定，统一按照本通知所规定的编制基础、编制依据、编制原则和方法，全面落实填报工作任务，明确分工，精心组织，严格审核，确保报表数据的真实、合法和完整。

　　（一）《2008年度企业财务会计决算报表》上报财政部的时间为2009年4月20日前。其中：各省、自治区、直辖市、计划单列市财政厅（局）应将本地区所属企业报表汇总上报财政部企业司一份；中央部门应将所属企业的报表汇总报送财政部企业司和有关业务司各一份；中央管理企业在向财政部企业司和有关业务司上报报表的同时，抄送国务院国有资产监督管理委员会备案。

　　（二）各省、自治区、直辖市、计划单列市财政厅（局）上报内容包括：1.2008年度汇总的财务会计决算报表、编制说明、汇编范围企业户数变动分析表，按以上顺序加具封面、装订成册并加盖本单位公章；2.汇总和全部基层企业分户计算机数据、汇总的财务会计决算报表编制说明电子文档；3.对本地区企业审计报告的总体审核意见；4.对本地区年度财务会计决算工作组织情况的书面总结。

　　（三）中央各部门报送内容包括：1.2008年度汇总的财务会计决算报表、编制说明、汇编范围企业树形结构表、汇编范围企业户数变动分析表，按以上顺序加具封面、装订成册并加盖本单位公章；2.汇总和全部基层企业分户计算机数据、汇总的财务会计决算报表编制说明电子文档；3.中介机构对所属企业汇总（合并）报表出具的审计报告，会计事务所对审计报告出具保留意见、无法表示意见或否定意见的，还应同时分别提交对审计报告相关内容提出的财务处理或账务调整意见或者报表编制的有关情况和意见。

　　（四）中央管理企业上报内容包括：1.2008年度合并的财务会计决算报表、财务状况说明书（具体要求见附件6）、会计报表附注（具体要求见附件5）、汇编范围企业树形结构表、汇编范围企业户数变动分析表、主辅分离辅业改制情况表，按以上顺序加具封面、装订成册并加盖本单位公章；2.合并及全部基层企业分户计算机数据、财务状况说明书及会计报表附注电子文档；3.中介机构对集团公司合并报表出具的审计报告，会计师事务所对审计报告出具保留意见、无法表示意见或否定意见的，还应同时分别提交对审计报告相关内容提出的财务处理或账务调整意见或者报表编制的有关情况和意见。

　　（五）各省、自治区、直辖市、计划单列市财政厅（局）、中央各部门和中央管理企业在年度财务会计决算报表编制工作完成后，应及时做好报表数据分析工作，并于2009年5月31日前将本地区、本部门、本企业年度企业财务会计决算报表分析报告上报财政部。

　　（六）各省、自治区、直辖市、计划单列市财政厅（局）、中央各部门和中央管理企业上报财政部的汇总（合并）财务会计报表以“万元”为金额单位（计算机自动生成），全部计算机数据以“元”为金额单位。

　　（七）凡地方各级财政部门规定需要由中介机构审计的企业（单位），上报本套报表时应附报中介机构审计报告。年度财务会计决算报表审计的具体工作应严格按照财政部《关于改进和加强企业年度会计报表审计工作管理的若干规定》（财企[2004]5号）等文件的要求执行。

　　八、2008年度企业财务会计决算报表的数据处理软件另行下发。为确保数据质量，各省、自治区、直辖市、计划单列市财政厅（局）、中央各部门和中央管理企业在2008年度企业财务会计决算报表工作中，必须严格按照财政部统一下发的数据处理软件、参数来完成决算数据的层层录入、审核和汇总工作。

　　九、财政部将于2009年4月组织全国企业财务会计决算报表的验审工作，并将组织不定期的财务会计决算报表信息质量检查，对各地方 、中央各部门和中央管理企业的决算工作质量、注册会计师和会计师事务所出具审计报告的质量予以通报。

　　各地方、中央各部门和中央管理企业在报表编制和上报过程中，如发现问题，请及时与财政部企业司联系。

　　附件：1.2008年度企业财务会计决算报表
http://qys.mof.gov.cn/qiyesi/zhengwuxinxi/zhengcefabu/200811/P020081119574307096854.xls

　　 　 2.2008年度企业财务会计决算报表编制说明
http://qys.mof.gov.cn/qiyesi/zhengwuxinxi/zhengcefabu/200811/P020081119593384638504.doc

　　　 　3.2008年度企业财务会计决算报表[行业补充指标表]
http://qys.mof.gov.cn/qiyesi/zhengwuxinxi/zhengcefabu/200811/P020081119574307270157.xls

　　　 　4.2008年度企业财务会计决算报表[行业补充指标表]编制说明
http://qys.mof.gov.cn/qiyesi/zhengwuxinxi/zhengcefabu/200811/P020081119593386961949.doc

　　　　　5.会计报表附注内容提要
http://qys.mof.gov.cn/qiyesi/zhengwuxinxi/zhengcefabu/200811/P020081119593387876684.doc

　　　 　6.财务情况说明书内容提要
http://qys.mof.gov.cn/qiyesi/zhengwuxinxi/zhengcefabu/200811/P020081119593388052525.doc

　　

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 财 政 部

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 二○○八年十一月五日