一、新刑诉法关于侦查人员出庭作证的规定及其理论

　　2012年3月14日第十一届全国人大五次会议通过了《关于修改〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的决定》。新刑事诉讼法（以下简称“新刑诉法”）第五十七条第二款规定，“现有证据材料不能证明证据收集的合法性的，人民检察院可以提请人民法院通知有关侦查人员或者其他人员出庭说明情况；人民法院可以通知有关侦查人员或者其他人员出庭说明情况。有关侦查人员或者其他人员也可以要求出庭说明情况。经人民法院通知，有关人员应当出庭”。该法第一百八十七条第二款规定，“人民警察就其执行职务时目击的犯罪情况作为证人出庭作证，适用前款规定”。“适用前款规定”主要是指该法第一百八十七条第一款：“公诉人、当事人或者辩护人、诉讼代理人对证人证言有异议，且该证人证言对案件定罪量刑有重大影响，人民法院认为证人有必要出庭作证的，证人应当出庭作证”。上述条文的规定是对我国侦查人员出庭作证的司法经验的总结，使侦查人员出庭作证在我国刑事诉讼法中得到确立。

从刑事诉讼理论上来说，侦查人员出庭作证是刑事诉讼的应有之义。这主要是因为：首先，在刑事案件中，侦查人员有可能是案件过程的直接目击者或经历者，也有可能是案件中证据的直接收集者、制作者或保全者。在前一种情况下，侦查人员基于对案件事实的感知出庭作证，其与证人具有一致性，特别是在没有其他人在场的情况下，侦查人员往往是唯一的目击证人；后一种情况下，当辩方提出排除非法证据的诉讼请求时，由证据的直接收集、制作或保全的侦查人员出庭接受法庭的调查是最具有说服力的。其次，侦查人员出庭作证也是刑事诉讼直接言词原则的要求。直接原则是指案件的审理，除法官主持，检察官、被告人及其辩护人参与外，若案件中有被害人、证人或鉴定人的，这些诉讼参与人也应当在场。除法律另有规定者外，如上述人员在审理时不在场，就不得进行法庭审理。言词原则是指法庭审理采取言词陈述的方式进行。当侦查人员不出庭，而是通过书面说明或者其他方式对于案件事实或者证据收集事实进行证明时，就违背了直接言词原则，不利于排除非法证据，可能会影响司法的公信力。可见，侦查人员出庭作证在规范侦查活动、查明案件事实真相和保障程序公开等方面都具有重要的作用。

而世界各主要国家关于侦查人员出庭作证却并未在立法中将其作为一种特殊情况予以单列，而大都是将其归入证人出庭作证的范畴，如英国，该国有一句著名的箴言“警察是法庭的仆人”（policeman is the public servant of the court）。《1984年警察与证据法》第76条规定：“如果被告人向法庭声称其供述是或可能是基于非法或其他不适当手段作出的，法庭就应当将不利于被告人的供述予以排除，除非控诉方能够证明该供述并非是上述情况下获得的。”控诉方证明的最佳手段就是让证据的直接收集者——警察出庭作证，接受法庭的调查。在美国，《联邦证据规则》第601条规定：“除本证据规则另有规定外，每个人都有资格作为证人。”该条的“另有规定”只排除了法官和陪审员在本案中的证人资格问题，作为侦查人员的警察是具有证人资格的。而法国《刑事诉讼法》第101条规定：“预审法官通过执达员或公共力量的工作人员传唤其认为能够提供证言的任何人。”在日本《刑事诉讼法》第143条的规定：“法院、除了本法有特别规定的以外，可以将任何人作为证人进行询问。”这里的“特别规定”主要是指享有拒证权的人及诉讼当事人。依据该法第157条、第158条的规定，当事人主要是指检察官、被告人及法官，侦查人员并不包括其中。通过将上述条文与我国新刑诉法中的规定进行对比可以发现，我国在侦查人员出庭作证上予以了明确的规定，这是立法者重视的表现，也为侦查人员出庭作证提供了充足的法律基础。

近年来，程序正义的理念得到了我国理论界和实务界越来越多的认可和接受，如2010年两高三部共同发布的《关于办理刑事案件排除非法证据的若干问题的规定》和2012年全国人大通过的新刑诉法中都有关于排除非法证据的规定。这为我国程序性辩护制度的建立提供了立法基础。新刑诉法中规定的必要的休息时间并没有具体的规定，是由侦查机关自由裁量的范围，该证据的取得方式不存在不合法的情况，为此无需侦查人员出庭作证。最终，法庭很可能会支持公诉人的意见，而不要求侦查人员出庭作证。这一实施问题不仅需要理论上统一认识，也需要在立法上予以明确。

二、侦查人员出庭作证的程序法则与机制

新刑诉法第五十七条和第一百八十七条中已经明确规定了侦查人员在协助检察机关证明取证合法性和就自身执行职务过程中所目击的犯罪情况需要出庭作证。但是，结合现有的司法实践经验来看，要提高其出庭作证率，还需要进一步加强侦查人员出庭作证的相关机制。

新刑诉法在证人出庭方面有了很大的修改，在解决证人出庭“三不”（不敢出庭、不愿出庭、不能出庭）问题上做了非常大的努力。针对证人害怕作证后遭到被告人报复和不敢出庭的情况，新刑诉法第六十一条和第六十二条规定了对于证人及其近亲属的保护措施；针对证人不愿出庭的情况，新刑诉法第一百八十八条规定了训诫和司法拘留等措施强制其到庭；针对证人不能出庭的情况，新刑诉法第六十三条规定了经济补助、就业保障等措施。要注意的是，新刑诉法第五十七条和第一百八十七条第二款中的侦查人员身份是不同的，出庭的义务指向也是不同的。第五十七条中侦查人员主要是针对证据收集的合法性出庭作证，第一百八十七条第二款则是针对其在案件中目击的犯罪情况作为证人出庭作证。可见这两个条文所指向的证明对象是不同的，前者是针对证据收集的合法性，后者是针对案件事实；前者是其侦查职责的延伸，后者是证人出庭作证的义务。在符合第一百八十七条第二款规定的情形时，侦查人员出庭作证可以部分参照适用关于证人的相关规定。但是，侦查人员基于其国家工作人员的身份与一般证人是存在区别的，故不能适用一般证人的相关规定，这主要表现在以下几个方面：第一，在经济补偿方面，侦查人员出庭作证是其侦查行为的当然延伸，是其追诉犯罪职责的应有之义，为此，其经济补偿应由所在机关自行负担；第二，在不出庭时的强制到庭措施方面，基于我国现行的刑事诉讼体系，从维护国家机关形象的角度来看，适用于普通证人的司法拘留不应当也不可能适用于侦查人员。结合以上论述，笔者认为，加强侦查人员出庭作证需要以我国现行的刑事诉讼体制为基础，在观念、技术、标准、惩戒、保护等方面做出努力：

第一，加强宣传教育，转变观念。侦查人员出庭作证主要是基于其为犯罪事实的目击者或取证过程的亲历者，最了解犯罪行为和犯罪人，也最了解证据收集是否合法的情况，由他们直接出庭作证，不仅有利于保证法庭查明案件事实，追究犯罪；也有利于对证据收集合法性作有力的证明，并有利于保护被告人的辩护权与质证权。

第二，强化侦查人员出庭作证的技能培训。很多时候侦查人员不出庭作证是由于侦查人员不具有出庭接受法庭调查及控辩双方交叉询问的技能。为此，提高侦查人员出庭作证的能力是非常必要的。这主要包括：首先，侦查人员应充分了解法庭结构和审理程序；其次，侦查人员应就所需陈述的事实和说明的问题做全面的准备，并能流利的表达；再次，侦查人员应学会相应的司法礼仪。

第三，应建立法律共同体之间所认同的侦查人员出庭作证的适用条件。侦查人员出庭作证有利于查明案件事实，有利于实现公平正义。但是，这并不表示所有涉及侦查人员的情况在为被告人及其辩护律师申请时都需要其出庭作证。新刑诉法第五十七条第二款的规定：“现有证据材料不能证明证据收集的合法性的，人民检察院可以提请人民法院通知有关侦查人员或者其他人员出庭说明情况”，可见，侦查人员出庭的适用条件是公诉机关通过向法庭提供讯问笔录、录音录像、羁押记录、体检记录等材料不能证明证据收集的合法性，造成有关证据可能被认定为非法证据而被排除的情形。审判人员认为可能存在新刑诉法第五十四条规定的以非法方法收集证据的情形，对该证据的合法性进行法庭调查的，公诉人可以参照第五十七条第二款规定申请法庭通知侦查人员出庭说明情况。公诉人不能当庭证明证据收集的合法性，需要调查核实的，可以建议法庭延期审理。

第四，应建立和执行对出庭作证侦查人员的保护制度。侦查人员出庭作证的案件范围主要是在毒品犯罪、涉黑犯罪、反恐犯罪等案件中，这些案件中大量运用了诱惑侦查、卧底侦查、控制下交付和其他侦查手段，但是，这些案件的组织性和高度危险性使得侦查人员及其近亲属的人身安全将受到极大的威胁。为了保障侦查人员的人身安全，新刑诉法第一百五十二条的规定：“如果使用该证据可能危及有关人员的人身安全，或者可能产生其他严重后果的，应当采取不暴露有关人员身份、技术方法等保护措施，必要的时候，可以由审判人员在庭外对证据进行核实。”。这一规定是非常合理和必要的，需要得到切实执行，以防有关信息外泄而导致对侦查人员及其近亲属的人身安全和住宅安全的侵害。


（作者系上海社会科学院博士生导师）
浙江省人大常委会


浙江省实施《中华人民共和国水土保持法》办法
浙江省人大常委会


（1996年6月29日浙江省第八届人民代表大会常务委员会第二十八次会议通过 1996年7月9日公布施行）^

目 录

第一章 总 则
第二章 预 防
第三章 治 理
第四章 管理和监督
第五章 法律责任
第六章 附 则

第一章 总 则
第一条 为预防和治理水土流失，保护和合理利用水土资源，改善生态环境，发展生产，根据《中华人民共和国水土保持法》（以下简称《水土保持法》）和《中华人民共和国水土保持法实施条例》（以下简称《水土保持法实施条例》），结合本省实际，制定本办法。
第二条 凡在本省行政区域内从事与水土保持有关的活动的单位和个人，均须遵守本办法。
第三条 水土保持工作实行预防为主、全面规划、综合防治、因地制宜、加强管理、注重效益的方针，坚持谁开发利用水土资源谁负责保护、谁造成水土流失谁负责治理的原则，正确处理农业综合开发、基础设施建设与水土保持工作的关系。
第四条 各级人民政府应建立政府领导人员任期内的水土流失防治目标责任制。
水土流失严重地区的县级以上人民政府应每年向同级人民代表大会常务委员会和上一级人民政府报告本行政区域内水土保持工作情况。
第五条 县级以上人民政府应将水土保持规划确定的任务，纳入国民经济和社会发展计划，安排相应的专项资金，并组织实施。专项资金的额度由各级人民政府根据当地水土流失防治工作需要确定。
县级以上人民政府应根据本行政区域内水土流失防治任务，从小型农田水利和水土保持补助费中安排百分之十以上用于水土保持。
第六条 省水行政主管部门主管全省水土保持工作。市（地）、县（市、区）水行政主管部门主管本行政区域内水土保持工作。
县级以上计划、财政、土地管理、环境保护、农业、林业、地质矿产、能源、建设、交通、物价等有关部门，应配合水行政主管部门做好水土保持工作。
第七条 任何单位和个人都有保护水土资源、防治水土流失的义务，并有权对破坏水土资源、造成水土流失的单位和个人进行检举。
第八条 各级人民政府应有计划地组织开展水土保持宣传教育工作，普及水土保持科学知识和法律知识，增强公民水土保持意识。

第二章 预 防
第九条 各级人民政府应积极采取措施，保护植被，组织全民植树造林，扩大森林覆盖面积。
第十条 县级以上水行政主管部门应会同有关部门根据本行政区域内水土流失状况，划定重点预防保护区、重点监督区、重点治理区的具体范围，制定防治方案，报同级人民政府批准、公布后组织实施。
水源涵养林和水土保持林的分布区、大中型水库上游植被良好的区域、梯田集中分布区及其他治理成果集中区域划为重点预防保护区。
崩塌滑坡危险区、泥石流易发区、开发建设活动集中的区域、河流两岸、水库库区、城市规划区划为重点监督区。
坡耕地、疏林地、荒山、荒丘分布集中的区域划为重点治理区。
第十一条 在山区丘陵区从事烧木炭、烧砖瓦、硗石灰等活动的单位和个人，必须按照《水土保持法》等法律、法规的规定，采取水土保持措施，防止水土流失和生态环境恶化。
第十二条 禁止在二十五度以上陡坡地和二十度以上直接面向水库蓄水区的荒坡地开垦种植农作物。
禁止开垦的具体范围由县级人民政府划定并公告。
第十三条 开垦禁止开垦坡度以下、五度以上的荒坡地的，必须提出防止水土流失的措施，填写水土保持方案报告表，报经县级水行政主管部门批准。
经批准开垦的山坡地，应修建成水平梯田或采取等高种植、整治排水系统以及其他防止水土流失的措施，禁止顺坡耕种。

第十四条 在山区丘陵区采伐林木应采用合理的采伐方式，严格控制皆伐。采伐方案中必须有采伐区和集材道的水土保持措施。
林业行政主管部门批准采伐方案后，应抄送同级水行政主管部门，共同监督采伐区和集材道水土保持措施的实施。
第十五条 在山区丘陵区修建铁路、公路、水工程，开办矿山企业、电力企业和其他大中型工业企业，其建设项目环境影响报告书必须附有经县级以上水行政主管部门按管理权限批准的水土保持方案。
第十六条 在山区丘陵区依照矿产资源法的规定开办乡（镇）集体矿山企业或申请个体采矿，必须填写水土保持方案报告表，报县级以上水行政主管部门批准后，方可依法申请办理采矿批准手续。
第十七条 编制水土保持方案必须符合国家和省水行政主管部门规定的技术要求和规程。
县级以上水行政主管部门接到水土保持方案后，应在规定的期限内作出批准或不予批准的决定。
依法批准的水土保持方案必须严格执行，需要修改的，必须报原审批机关批准。
第十八条 建设工程中的水土保持设施必须与主体工程同时设计、同时施工、同时投入使用，必要时还应先于主体工程施工并投入使用。
建设工程竣工验收时，其水土保持设施应同时验收。水土保持设施竣工验收，应有水行政主管部门参加并签署意见。水土保持设施未经验收或经验收不合格的，建设工程不得投入使用。
第十九条 生产建设中废弃的砂、石、土等，必须按照国家有关规定和水土保持方案的要求处理，不得倒入江河、湖泊、水库、水塘和专门存放地以外的沟渠。
生产建设中废弃的砂、石、土，堵塞溪流、河道的，生产建设单位应负责清理、疏浚，保持溪流、河道的畅通。
第二十条 禁止在崩塌滑波危险区、泥石流易发区取土、挖砂、采石及从事其他易导致崩塌、滑波、泥石流的生产建设活动。
崩塌滑坡危险区和泥石流易发区的范围，由县级以上人民政府划定并公告。
第二十一条 在五度以上山坡地整地造林，抚育幼林，垦复油茶、毛竹等，必须采取水土保持措施，防止水土流失。
在二十五度以上的陡坡地和二十度以上直接面向水库蓄水区的山坡地上造林时，应在坡脚保留一定宽度的保护带，采取修筑反坡水平阶、鱼鳞坑、水平沟等工程方式或带状方式整地，禁止采用全坡面全垦方式整地。

第三章 治 理
第二十二条 县级以上人民政府应根据水土保持规划，有计划地组织有关部门和单位对水土流失进行综合治理。治理水土流失应与开发利用水土资源和发展当地经济相结合。对重点治理区应采取切实有效措施，在人力、财力、物力上给予重点扶持，确保治理任务的完成。各有关部门和
单位应完成本部门、本单位承担的治理水土流失的任务。
第二十三条 已发挥经济效益的大中型水利水电工程的管理机构，应根据库区及其上游水土流失防治任务的需要，每年从收取的水费、电费中分别提取一定比例用于本库区及其上游的水土流失防治，防治情况应按年度向当地县级以上水行政主管部门报告。
第二十四条 水土流失地区的人民政府应组织和鼓励农村集体经济组织和个人对水土流失进行综合治理，并实行扶持政策。
第二十五条 水土流失地区集体所有的土地，承包给企业事业单位、个人或其他经济组织使用的，应将治理水土流失的责任列入承包合同。承包合同中应载明治理标准、完成期限及违约责任。
《水土保持法》施行前已签订的承包合同中未载明治理水土流失责任的，应作相应的补充。
当地乡（镇）人民政府和农村集体经济组织应监督承包合同的履行。
使用水土流失地区国有土地的单位和个人，应对其所使用土地的水土流失负责治理。
第二十六条 荒山、荒沟、荒丘、荒滩的水土流失，可由企业事业单位、个人或其他经济组织承包治理，也可由企业事业单位、个人或其他经济组织投资投劳入股治理。
对荒山、荒沟、荒丘、荒滩水土流失实行承包治理的，发包方和承包方应按照谁治理谁受益的原则，签订水土流失治理合同。
国家保护承包治理合同当事人的合法权益。在承包治理合同有效期内，承包人死亡的，可由继承人依照承包治理合同的约定继续承包。
第二十七条 从事生产建设等活动造成水土流失的，应按照水土保持方案负责治理。因技术等原因无力治理的，应按规定缴纳水土流失防治费，由水行政主管部门按水土保持方案的要求进行治理。
水土流失防治费的收取标准和使用管理办法由省物价、财政部门会同省水行政主管部门制定。
第二十八条 《水土保持法》施行前已在禁止开垦的陡坡地上开垦种植农作物的，应在平地或缓坡地建设基本农田，提高单位面积产量，将已开垦的陡坡地有计划地退耕，植树种草；退耕确有困难的，县级人民政府应采取扶持措施，组织当地群众修建梯田或采取等高种植、整治排水系
统以及其他水土保持措施。
禁止开垦坡度以下、五度以上的坡耕地应按照水土保持规划，逐步修建成梯田或采取等高种植、整治排水系统以及其他防止水土流失的措施。

第四章 管理和监督
第二十九条 各级人民政府应结合当地实际情况建立水土保持设施保护管理制度，落实保护、管理责任制。
第三十条 从事生产建设等活动损坏水土保持设施，使其水土保持功能降低或丧失的，应按规定缴纳水土保持设施补偿费。
水土保持设施补偿费的征收标准和使用管理办法由省物价、财政部门会同省水行政主管部门制定。
第三十一条 水源涵养林和水土保持林只准进行抚育和更新性质的采伐，采伐后无法更新的，不准采伐。
水源涵养林和水土保持林的具体范围由县级以上林业行政主管部门会同水行政主管部门提出，报同级人民政府批准、公告。
划为水源涵养林和水土保持林，涉及林木所有者经济利益的，按有关政策规定处理。
第三十二条 县级以上水行政主管部门应建立健全水土保持监督管理机构，对《水土保持法》等法律、法规的执行情况进行监督检查。
第三十三条 县级以上水行政主管部门应设立水土保持监督员，经省水行政主管部门考核合格后，由县级以上人民政府颁发水土保持监督检查证。
第三十四条 水土保持监督人员，有权对本行政区域内的水土流失及其防治情况依法进行监督检查。被检查的单位和个人必须如实报告情况，提供便利，不得妨碍、阻挠监督人员依法进行的监督检查活动。
水土保持监督人员执行公务时，必须佩带统一执法标志，出示水土保持监督检查证。
第三十五条 省水行政主管部门应按国家有关规定建立省水土保持监测站，重点防治区可设水土保持监测分站。
省水土保持监测站对全省水土流失动态进行监测预报，并定期公告水土保持滥测结果。

第五章 法律责任
第三十六条 违反本办法第十一条规定，在山区丘陵区从事烧木炭、烧砖瓦、烧石灰等活动，不采取水土保持措施的，由县级水行政主管部门责令其限期采取水土保持措施；造成水土流失的，由县级水行政主管部门责令其限期治理，并可处一百元以上二千元以下的罚款。
第三十七条 《水土保持法》施行后，在二十五度以上陡坡地和二十度以上直接面向水库蓄水区的荒坡地上开垦种植农作物的，由县级水行政主管部门按《水土保持法》和《水土保持法实施条例》的有关规定处理。
第三十八条 违反本办法第十三条、第十四条、第二十条规定，有下列行为之一的，按《水土保持法》和《水土保持法实施条例》的有关规定予以处罚：
（一）未申报水土保持方案或水土保持方案未经批准，擅自开垦禁止开垦坡度以下、五度以上荒坡地种植农作物的；
（二）在林区采伐林木，不采取水土保持措施，造成严重水土流失的；
（三）在县级以上人民政府划定的崩塌滑坡危险区、泥石流易发区范围内取土、挖砂、采石的。
第三十九条 违反本办法第十五条和第十六条规定，水土保持方案未按规定申报或未经批准擅自开工建设的，由县级以上水行政主管部门责令其限期改正，并可处一千元以上一万元以下的罚款。
第四十条 违反本办法第十八条规定，水土保持设施未经水行政主管部门验收或经验收不合格，其建设工程即投入使用的，由县级以上水行政主管部门责令其限期采取补救措施，并可处五百元以上五千元以下的罚款。
第四十一条 违反本办法第十九条规定，将生产建设中废弃的砂、石、土等倒入江河、湖泊、水库、水塘和专门存放地以外的沟渠的，由县级以上水行政主管部门责令其停止违法行为、限期采取补救措施，并可处五百元以上五千元以下的罚款；情节严重的，追究有关领导人员和直接责
任人员的责任。
第四十二条 违反本办法第二十一条规定，有下列行为之一的，由县级水行政主管部门责令其停止违法行为、限期采取补救措施：
（一）在五度以上的山坡地整地造林，抚育幼林，垦复油茶、毛竹等未采取水土保持措施的；
（二）在二十五度以上的陡坡地和二十度以上直接面向水库蓄水区的山坡地上造林时采用全坡面全垦方式整地的。
第四十三条 违反本办法第二十七条规定，造成水土流失既不进行治理又不按规定缴纳水土流失防治费的，由县级以上水行政主管部门责令其限期治理或限期缴纳水土流失防治费，并可根据所造成的危害后果报请县级以上人民政府决定，责令停业治理或处一千元以上一万元以下的罚款
。
第四十四条 违反本办法第三十条第一款规定，不缴纳水土保持设施补偿费的，由县级以上水行政主管部门责令其限期缴纳，逾期不缴纳的，应责令其补缴并按日加收千分之三的滞纳金。
第四十五条 水行政主管部门从事水土保持的工作人员滥用职权、玩忽职守的，给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第六章 附 则
第四十六条 本办法具体应用中的问题由省水行政主管部门负责解释。
第四十七条 本办法自公布之日起施行。



1996年7月9日